虛假廣告

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虛假廣告(false advertising)

　　所謂虛假廣告，就是指廣告內容是虛假的或者是容易引人誤解的，一是指商品宣傳的內容與所提供的商品或者服務的實際質量不符，另一就是指可能使宣傳對象或受宣傳影響的人對商品的真實情況產生錯誤的聯想，從而影響其購買決策的商品宣傳。這類廣告的內容往往誇大失實，語意模糊，令人誤解。虛假廣告行為在法律上表現為作為和不作為兩種形式，作為是指故意發佈虛假廣告；不作為就是廣告發佈者有義務說明或者警告，而不作為。

　　1．廣告主介紹的商品、服務本身即是虛假的。

　　（1）廣告中有關商品質量、性能、功效等的說明，不符合商品的實際質量、性能、功效等。

　　（2）擅自改變食品、藥品、農藥等特殊商品的《廣告審批表》批准宣傳的內容，進行虛假、誇大宣傳，欺騙、誤導消費者。

　　（3）利用虛假廣告招生辦學、培訓技術。

　　（4）發佈虛假的“致富信息、實用技術”廣告騙取錢財。

　　（5）無商品可供，或以次充好，以郵購為名騙取購物款，非法牟利。

　　2．廣告主自我介紹的內容與實際不符。

　　（1）謊稱自己已取得生產許可證、商品註冊證；謊稱產品質量已達到規定標準、認證合格，並獲得專利等；謊稱產品獲獎、獲優質產品稱號等。

　　（2）假冒他人註冊商標、科技成果以及假冒他人名義為自己的企業或產品作廣告宣傳。

　　3．對產品、服務的部分承諾是虛假的，不能兌現的且帶有欺騙性的。

　　（一）誇大失實的廣告：一般是經營者對自己生產、銷售的產品的質量製作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地來源等情況，或對所提供的勞務、技術服務的質量規模、技術標準、價格等資料進行誇大，無中生有的與事實情況不符的宣傳。

　　（二）語言模糊，令人誤解的廣告：此類廣告內容也許是真的或者大部分是真實的，但是經營者措詞的技巧明示或者暗示、省略或含糊使得消費者對真實情況產生誤解，並影響其購買決策和其他經濟行為。

　　（三）不公正的廣告：是指通過誹謗、詆毀競爭對手的產品來宣傳自己產品的廣告，此類廣告的經營者不但違反了廣告法，而且還違反了《反不正當競爭法》。

　　（四）消息虛假的廣告：即所宣傳的商品或者服務根本不存在，具體常見的虛假廣告表現有：

　　1、在廣告中對未達到國家質量標準的商品謊稱達到國家質量標準。

　　2、在廣告中對未獲獎或未達到某種獲獎級別的商品謊稱獲獎或誇大獲獎級別。

　　3、在廣告中對未獲政府頒發的優質產品證書的商品廣告謊稱獲得優質產品證。

　　4、在廣告中對使用劣質原材製成的商品謊稱使用優質原材料製成的商品。

　　5、在廣告中對未申請專利或未獲得專利證書的商品謊稱取得專利申請或專利證書。

　　6、在廣告中對性能低下的商品謊稱性能優質

　　7、在廣告中對用途單一的商品謊稱多種用途。

　　8、在廣告中對失效的商品謊稱首次生產。

　　9、在廣告中對未定點生產商品謊稱國家定點生產商品。

　　10、在廣告中謊稱原產地消費者誤認為品質優良。

　　11、在廣告中非進口商品謊稱進口商品，以此提高產品品牌。

　　12、在廣告中對非先進技術生產的商品謊稱先進技術設備生產。

　　13、在廣告中對非最低價格或大幅度降價商品謊稱最低價格或大幅度降價。

　　14、在廣告中對交易資料弄虛作假。

上述表現形式不外乎：消息虛假、品質虛假、功能虛假、價格虛假、證明材料虛假的虛假廣告。

利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，違反了《廣告法》對於廣告真實性的最基本的要求。由於虛假廣告傳遞的是虛假的信息，會誤導消費者和使用者，一旦消費者接受了廣告所傳遞的虛假信息，就會給消費者造成或大或小的損失，嚴重的會給消費者造成人身或財產的損害。所以《廣告法》中一再強調廣告主真實，不得含有虛假內容，違背了法律的規定，就應承擔相應的法律責任。

　　①停止發佈廣告並使用同樣的廣告費用，在原來發佈虛假廣告的媒體上公開更正消除影響；

　　②處以廣告費用一倍以上五倍以下的罰款。

　　如果廣告經營者、廣告發佈者在虛假廣告發佈過程中也有責任的，比如和廣告業主串通製作，發佈虛假廣告，或者明知是虛假的還設計、製作、代理、發佈虛假廣告，或者不按照規定查驗有關證明文件，核實廣告內容，應當沒收其廣告費用，並處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款。

　　《廣告法》第38條規定：“違反本法規定，發佈虛假廣告，欺騙和誤導消費者，使購買商品或者接受服務的消費者的合法權益受到損害的，由廣告主依法承擔民事責任；廣告經營者，廣告發佈者明知或者應知廣告虛假仍設計、製作、發佈的，應當依法承擔連帶責任。廣告經營者，廣告發佈者不能提供廣告主的真實姓名，地址的，應當承擔全部民事責任。社會團體或者其他組織，在虛假廣告中向消費者推薦商品或者服務，使消費的合法權益受到損害的，應當依法承擔連帶責任。”主要包括：

　　①虛假廣告具有誤導性、欺騙性、侵害了他人的合法權益，是一種侵權行為，必須承擔侵權民事責任。但關於民事責任的方式：則應依據實際情況而定，依據行為人的主觀過錯的大小，廣告內容的欺騙性、誤導性的程度、侵權後果、損害的大小綜合而定。

　　②虛假廣告的經營者，發佈者明知是虛假的廣告，仍設計製作、發佈、對受害的消費者而言，他們是共同的侵權人，消費者可以向業主追索損失，也可直接向經營者和發佈者追索損失、經營者和發佈者應當共同承擔侵權的民事責任。

　　③在虛假廣告中廣告主、經營者、發佈者的連帶責任是最基本的承擔民事責任的方式，但當廣告經營者、發佈者不能提供廣告主真實名稱、地址時，廣告主無以查找，為維護消費者的合法權益，廣告主應承擔的責任由廣告經營者、發佈者承擔，而且是全部責任。

　　④一些社會團體、組織熱衷於推薦商品，以此牟利、假冒偽劣商品的經營者投其所好，騙取推薦，矇騙消費者。為了更好地保護消費者的利益，《廣告法》對社會團體或者其它組織推薦商品或者服務的民事責任，也作了相應的規定，在虛假廣告中推薦的商品或服務，使消費者權益受到損害的，應當承擔連帶的民事責任。

　　⑤民事責任的方式依據《民法通則》及相關法律的規定主要有：繼續履行、損害賠償、支付違約金、適用定金罰則、修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬等，消費者應依具體情況依法選擇一種或幾種方式行使請求權。

　　關於追究民事責任，筆者認為，對於虛假廣告行為可以從以下兩個方面考量，一是作為一種確定性的要約邀請，合同相對人（消費者）可以選擇按照合同違約來追究虛假廣告的民事責任，《廣告法》作為特別法有規定的，適用《廣告法》的規定，沒有規定的，可以適用《合同法》的相關規定；二是虛假廣告作為一種侵權行為，消費者也可以按照民法理論，適用《民法通則》來追究廣告發佈者、經營者或者製作者的相關民事責任。

　　發佈虛假廣告本質上說是弄虛作假，故意隱瞞事實，騙取消費者的錢財，當騙取的錢財達到一定數額時，情節嚴重的行為則構成了虛假廣告罪，如果假冒他人註冊商標，發佈虛假廣告情節嚴重或發佈虛假廣告生產和銷售偽劣商品情節嚴重的一般仍依法受到從重處罰。