商業秘密質押

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　　商業秘密質押是指債務人或者第三人依法將其商業秘密出質作為債權的擔保，以商業秘密設定質押，在債務人不履行債務時，債權人有權依法將該商業秘密折價或以拍賣、變賣的方式獲得價款而優先受償。商業秘密的特殊性使之區別於有形財產的質押和非知識產權的權利質押。債權人質權的實現需要一些特殊制度加以配合。商業秘密持有人可以依其意志自由選擇是繼續保有商業秘密還是通過合法的商品流通渠道來實現其利益的最大化，也許由其始終保有商業秘密在其專用領域是維持其經濟力上的壟斷所必要的。但若商業秘密持有人有暫時的資金運籌困難，則制度上提供多一個融資渠道使之可最大限度地利用其握有的專有資源，從而實現利益最大化。

　　以商業秘密設質，有相當的風險性。因為商業秘密的相對秘密性，質權人與質押人在進行設質的談判時必須對商業秘密的價值性作出正確的衡量和評價。至於商業秘密價值幾何，則與其轉讓時的評估一樣，在一定的參考標準的基礎上，雙方在誠信原則之上自由平等地進行協商，達成一致的意思表示。知識產權質押中已經規定的商標使用權、專利權、著作權中的財產權等都是既得權，在設質時已經是現實存在的，並且能夠為質權人所把握和控制。然而商業秘密的質押要引入的一個全新的觀念是在商業秘密出質時，即商業秘密質權實現之前，質權人對商業秘密的具體內核是不瞭解的，這對質權人來講有一定的風險，但是不能以其存在的風險為理由否定商業秘密質押的合理性。可見，商業秘密的核心要件，即其秘密性，對商業秘密的出質構成現實的阻礙。但這一障礙並非是不可逾越的。

　　以商業秘密出質，商業秘密的價值確定可以參照商業秘密轉讓和許可使用時的價值評估的計算標準。商業秘密作為質押的標的物的評估標準是在商業秘密持有人一般許可他人使用其商業秘密的合理使用費、受讓人可能因此獲得的利潤收入的合理比例等基礎上，結合一些其他的相關因素計算。甚至若當事人之間通過平等自由的協商，若達成一致意見，也可產生一個價格，不需要經過估價程式。商業秘密的評估對於商業秘密在商品流通中的價值確定非常重要，但是現存的評估手段還是不足夠。當然，即使是通過協商達成協議的價格，也可能是在一方先行對商業秘密的價值作出了單方評估後才給出或才肯接受的價格。

　　商業秘密出質對傳統質押理論的一點新的突破是其在出質時，只是轉移經過保密處理的商業秘密的載體，而暫時不轉移商業秘密的信息本身。出質期間，商業秘密的原持有人仍然可以運用商業秘密進行生產，而基於商業秘密的特殊性，及如果商業秘密曲質人在債權肩奎耐能黲蠹精債務，碡萄使得商業秘密的質押權不必實現而婦於消滅的情況可能出現，就必須特別註意商業秘密在出質期問的保密問題。雖然商業秘密不像其他知識產權那樣有主管的行政機關，但是我們可以藉助一些中介性的機構完成商業秘密的出質的運作過程，以確保其相對秘密性。例如，可以規定商業秘密出質必須進行公證或者必須由律師見證等。公證員或律師基於其職業操守，對於商業秘密出質的順利完成和規範運作都是能夠起到積極的作用的，而且其也是最能夠保密的專業人士。

• 葉姍.商業秘密質押研究[J].河北法學,2002(4)