保底條款

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　　保底條款是指無論法人型聯營還是合伙型聯營，聯營各方是互擔風險，共用利益。所謂規避聯營行為，就是名為合伙型聯營或者法人型聯營，但卻約定有一方當事人只享受利益、不擔風險的聯營。這樣的約定，司法實踐中謂之“保底條款”。

　　條款介紹

　　聯營合同中的“保底條款”，通常是指聯營一方雖向聯營體投資，並參與共同經營，分享聯營的贏利，但不承擔聯營的虧損責任，在聯營體虧損時，仍要收回其出資和收取固定利潤的條款。

　　聯營合同中有保底條款的，聯營合同有效，但該保底條款無效。屬於無效民事行為。聯營合同中的保底條款由於違反《公司法》中有關出資的條款，涉及抽逃出資的危險。

　　風險介紹

　　“保底條款”違背了聯營要求的“互擔風險，共用利益”的法律關係，違背誠實信用原則，從法律關係實質上看，約定一方有“保底條款”的聯營，享有“保底條款”權利的當事人就是借貸人。當約定的名稱不符合實際時，法律處理的規則就是按其意思表示處理。

　　最高人民法院《關於審理聯營合同糾紛案件若幹問題的解答》第4條規定，對於有保底條款的聯營，其法律效果是：

　　（1）保底條款違背了聯營活動中應當遵循的共負盈虧、共擔風險的原則，損害了其他聯營方和聯營體的債權人的合法權益，因此，應當確認無效。聯營企業發生虧損的，聯營一方依保底條款收取的固定利潤，應當如數退出，用於補償聯營的虧損，如無虧損，或補償後仍有剩餘的，剩餘部分可作為聯營的盈餘，由雙方重新商定合理分配或按聯營各方的投資比例重新分配。

　　（2）企業法人、事業法人作為聯營一方向聯營體投資，但不參加共同經營，也不承擔聯營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是名為聯營，實為借貸，違反了有關金融法規，應當確認合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經取得或者約定取得的利息應予收繳，對另一方則應處以相當於銀行利息的罰款。

• 聯營合同