公司减资规则

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　　公司减资规则指公司资本的增减变动，是公司资本运营过程中的常态。减资与增资，对应公司的紧缩与扩张，两者均系公司不可回避的商业现实。与公司增资相比，减资事宜引发的控股股东、小股东、外部债权人之间的利益冲突更为剧烈。依循英美公司法与公司财务原理，减资被视为“公司重组或公司根本性结构变化”项目下的子问题，减资规则归结为公司资本维持原则下的子规则。公司进行减资，是一个商业需求；债权人面对减资，引发安全关注；股东试图减资，旨在达致资本退出或变现；立法者设计减资规则，面临如何进行公司参与人之间的利益衡量。

　　不同公司资本制度模式下，“减资”的内涵是不同的。法定资本制度模式下的“ 减资”，无论公司法是否设定分期缴纳制度，减少的均为注册资本。授权资本制度模式下的“减资”，其指向是多重的：其一，“减资”减少的是授权资本。“授权资本”严格而言并非“资本”，不过是一个“授权”下的额度；其二，“减资”减少的是发行股本。这种形式的减资，为法定资本制度所无，而系授权资本制或折衷授权资本制的特色。其三，“减资”减少待缴股本。减少待缴股本，对股东而言，无异于豁免股东尚未履行的缴纳出资义务，对公司债权人而言，则相应减少了公司的偿债能力，其结果必然启动债权人保障程序，债权人会要求公司提前清偿债务或提供相应担保。

　　依公司净资产流出与否划分，减资有实质减资与形式减资之分。实质减资之际，公司净资产从公司流向股东。形式减资之际，仅仅导致公司注册资本额减少，而不发生公司净资产的流动。如果将“资产”，尤其是“净资产”，与公司的信用、偿债能力锁定在一起，那么，实质减资必然导致净资产的减损，相应的连锁反应则是公司信用或偿债能力的减弱。实质减资击破了债权人优先获得清偿的定律，换言之，经由实质减资，发生公司资产首先流向股东，而非先满足债权人的要求。在韩国李哲松教授看来，“实质减资等于股东优先于债权人回收所投入的资本”。如何设计减资规则，一个重要的权衡因素是减资行为本身是否必然损害外部债权人的利益。累积的商业实践告诉我们：减资并非必然意味着债权人利益受损。例如：减资后的公司依然拥有强大的现金流，或银行给予强势的支持，或董事信誓旦旦声称公司依旧具有偿债能力，并以审计人员的资信报告为证。那么，法律不妨相信公司的信用与偿债能力并没有变弱，无须给予债权人以强势的高成本的保障。形式减资不产生公司资产的向外流动，而旨在实现公司资产与公司资本的真实回归。形式减资往往发生在亏损企业之上，其目的在于使公司章定资本与净资产水准接近。经由减资，使得亏损企业分配盈余成为可能。形式减资不过是一个“纸面交易”，是一个公司资产负债表两端科目的等比例消除，并不导致公司净资产减少。如果公司净资产不变且财务回归真实状况，那么认为形式减资引发公司信用或公司偿债能力减弱的观点，是经不起推敲的。

　　减资是什么？减资对股东而言，无异于一种投资的变现方式。在英国公司财务学家EilisFerran教授看来，减资是公司将其盈余返还给股东的方式之一。如资本市场上，常见的公司回购、公司回赎，均与公司分派发生同一经济效果，从实质压倒形式的角度看，均为盈余的返还。为什么以减资

　　途径返还盈余呢？一则，公司资本返还后，中小型企业可能会产生较小的利润总量，未来公司可减少分配股利；二则，减资亦可优化公司资本结构而提升公司财务形象。上述认知是就实质减资而言的。就形式减资而言，是回应这样一种商业现实：公司的资产已经不再真实地反映公司账簿上的登记股本。若公司在这种情形不减资，则公司在试图重新分配股利前，必须先弥补亏损。

　　正是基于上述的认知，在各国，减资均视为公司根本性结构变化。这种认知的正当性在于：一则，减资涉及公司本身运营资本或信用资本的减少，二则，影响到公司外部债权人和作为公司最终受益人的股东利益。在大陆法系，减资须经股东大会特别决议。在英美法系，减资则归属董事会的商业判断。在美国，只要符合偿债能力标尺，无论是成文法抑或法院，均不对减资设定另外的严格的障碍或限定。如果从盈余分派实质视角看待减资，那么，立法者关注债权人利益与股东利益平衡，则是题中之义。将减资设定为类似分派的标尺，以实质效果为衡量尺度，是美国公司法达成的一贯对策。而股东之间的利益平衡，自然可经由董事的受托人义务、商业运作的法律程序的公正、司法事后的矫正来化解。大陆法系则关注减资形式上给债权人带来的可能影响，从而设定了一系列复杂的牵制程序，其意图在于以事先的程序与实质的保障，给外在的债权人以充分的保护。将传统理念上的债权人优先受偿予以充分的贯彻。至于公司或股东为此而付出的时间或金钱成本的多寡，不是立法者的衡量因素。

　　减资规则的设计过程，实则是一国立法者或学理如何把握减资内涵的过程，认知减资本质的过程，平衡减资所影响的利益群体的过程，实现“平等与公正”价值观的过程，回应商业实践的需求与给予债权人以保障的兼顾的过程。不同的认知，达致不同的模式。认知的趋同与分歧，导致模式之间的仿效与背离。

　　模式1

　　“偿债能力准则”模式，以美国州公司法和加拿大商事公司法为例证。《德拉华州公司法》第244条（4）（b）款，设定了典型的“偿债能力”标尺。这一标尺，是美国公司法资产信用观念的经典浓缩。这一标尺，可以在任何一种“资产从公司流向股东”的交易中得以发现，只要不是股东以非股东身份与公司进行正常的商业交易，均是如此。典型有，公司分配、公司回购、公司回赎等，无论是否采纳分期回购或分期回赎的方式。这一标尺，体现的是立法者从“债权人定位”的，即思考债权人究竟关注什么？资产负债表右侧的静态的股本或股本溢价账户，是否为债权人所真正关心。累积的商业实践告诉人们：现金流，是从资产生成，从资产负债表左侧显示，是最切实地为债权人所关心。没有偿债能力的公司，即便拥有亿万的滞销货物或无法变现的海底电缆，法律也不允许其减资、分派、回购，回赎，甚至会被诉讼破产。观察一下，美国资本市场上象多米诺骨牌一样破产的系列大公司，就会发现，其资产负债表远远比中国的上市公司许多资产负债表好看得多。但一旦无法清偿到期债务，破产依旧，更别说减资。

　　美国的偿债能力标尺并不意味着不关注设定股本，对于依旧保留发行面值股份并存在设定资本的州法中，一样以设定股本为标尺，就类似美国示范公司法中，以双重标尺“偿债能力标尺”和“资产负债表标尺”来限定分配的原理一样。仍旧以《德拉华州公司法》第244条为例，该条还要求：减资后，股本总额需超过任何以前尚未发行而待发行的股份的票面价值总额或声明股本。类似的还有，加 拿大简洁雅致的偿债能力准则模式：公司除为（1）（c）所提到的目的外（因没有对应可实现资产而缩减股本），不得为其他目的缩减股本，如果有合理理由相信（a）在债务到期时，公司不能或在缩减后将不能支付；（b）公司资产可实现的价值将因此而低于债务总值。

　　模式2

　　披露机制下的严格“债权人保护”模式，以《德国股份法》中的减资规则为例证。韩国、日本商法典的减资安排，与德国非常雷同。这种减资规则设计的思路与保护性举措，均为中国公司法所拷贝并承继。德国减资的结构安排与英国类似，减资的法律条款单列一章，与筹资规则并列，足见立法对减资规则的重视。其减资条款的结构与思路如下：

　　其一，减资分普通减资、简易减资、股份回赎减资三种方式。比较而言，后两种减资，在符合条件的前提下，无须践行普通减资复杂的决议程序与债权人保障程序，以回应商业现实，以减少不必要的减资成本；

　　其二，对于减资中的债权人保护，规则设计有三：1）债权人的债权申报设计；2）减资通知与公告警示义务设计；3）公司清偿债务或为债务提供担保设计。这一设计的逻辑在于，经由充分的披露公示，使债权人知悉其权利可能存在被威胁的可能，从而经由贯彻债权人比股东优先获得清偿的理念，预先获得清偿或担保，从而回应减资尤其是实质减资伴随的风险。

　　其三，减资与增资相结合的安排。在德国，增资与减资是可以同时进行的。当公司损失了部分股本，但为了继续经营而需要新的资本注入之际，这一结合则显得尤为可取。在上述情形，如果公司不首先减资，降至损失减少的额度，则显然不可能吸引新的投资。没有这一事先的减资安排，公司不可能在补足损失股本之前，将利润分配给新股东。结果是，新股的认购人只能等待相当长的时间，方能获得期待的投资回报。然而，经由先将公司股本减资至损失额度，随后增加公司股本，则公司未来利润无须先用于填补初始股本，而可作为新增利润而进行股利分配。公司法明文允许这种减资与增资的结合设计方案。

　　模式3

　　“司法介入下的折衷程序”，以《英国公司法》第135-141条、 《欧盟公司法第二指令》第30-37条为例证。这一模式下的特色在于，减资的运作在司法介入下进行，成文法条款设定严格的保障债权人利益程序和要求，判例法主要矫正减资中的股东利益失衡。这一模式的合理性，已经遭遇检讨，被质疑为管制过严，法院模式下的减资安排未必是最效率的。相关结构安排如下：

　　其一，经章程批准，受法院确认的限制，公司可以任何方式缩减资本：消灭或减 少未付股本的股份上的任何责任、无论是否消灭其股份上的责任，撤消任何已付股本，如果该部分已失去或无相应资产可表示、无论是否消灭其任何股份上的责任，返还超过公司所需的已付股份的部分。

　　其二，就债权人利益保障机制而言，如减资导致资本从公司流向股东，则必须向公司债权人通知减资事宜、或取得债权人同意、或提前向债权人清偿债务。在实务中，则经由嵌入的债权人保护措施，而劝说法院不要采取法定的保护方式，而另寻它途。一种模式就是：债权人保护的内置模式，即公司可以宣称减资后，公司仍有足够的现金和可随时变现的投资来支付所有现存或临时的债权人的债权。另一模式是公司可安排银行担保债务的支付。法院也可在债权人同意减资的程度内，免除法定的债权人保护的要求。

　　其三，就保障股东利益而言，一个共识性回应机制：披露与公正。其背后的理念，在减资之前，股东应该知情，如果某种类别股东利益受到影响，应该赋予受影响的类别股东以发言权，来自我决定利益的取舍。减资中的披露要求三项：决议的副本、具有偿债能力的备案副本以及审计人员的报告。在判例法中，法院试图适用宽泛的公平、合理和衡平标准，来判断是否股东得到了平等对待。

　　其四，就违反减资程序的法律后果而言，如违反上述减资程序或董事的声明没有真实的正当理由，则所有知情的董事和股东，均对债权人负有减资数额范围的赔偿责任。

　　英国学者与审议委员会均达成一项共识：英国非经法院同意不得减资，是管制过度的表现。而审议草案提出的“股东会通过加上董事书面的偿债能力声明”，是一个更效率的另类安排，同时赋予债权人以异议权。这样的变革，英国公司法将与澳大利亚公司法、新西兰公司法、联邦加拿大公司法、以及某些美国州公司法类似。

　　认知1

　　减资，是不可回避的商业现实，允许减资是一个共识。中国台湾公司法禁止有限公司减资的思路，是一个没有正当性的例外。

　　认知2

　　减资，是公司根本性结构变化，影响公司债权人与股东利益。一个合理的推论是，能兼顾效率、平等、公正的理念，切实维护债权人利益，并维护类别股东与小股东的权益免受侵蚀的设计，是最优设计。一个最优的设计，应该是现实的、低成本的、互惠的设计。美国的偿债能力标尺，是最为现实的“资产维持”的经典例证，而德国的简易减资则是考虑到了成本的因素，英国立法建议中的安排“董事的偿债能力声明或加上审计人员的报告”，或许是一个互惠的安排，远比启动债权人保障程序，要考虑全方位一些；

　　认知3

　　减资，在现代融资与资本运作多元化的时代，变得复杂而多变，体系化考虑并辅以精致规则是难以回避的选择。美国的思路是将发生类似效果的行为，如分配、回购、回赎或转换设定为同一标尺，但分别安排；德国单列股份回赎引发的减资；英国介乎其中。

　　认知4

　　减资，英美法系属于董事的商业判断，而大陆法系往往配置给股东大会特别决议。如果是基于董事的商业判断的话，那么，规制董事的行为往往比规制静态的资产负债表的账户要有效的多。如果是股东大会决议的话，减资的程序成本升高，而法律的初始目的未必会好到哪里。减资的决议留给董事的判断，将是一个趋势。