法定担保

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法定担保(statutory guarantee)

目录

什么是法定担保

  法定担保是指基于法律的规定而直接成立并发生效力的担保方式

法定担保与约定担保

  根据担保法等法律规定以及担保产生的原因,担保可分为法定担保和约定担保

  一、法定担保,是指依照法律的规定直接产生的担保。担保法规定了以下两种法定担保:

  1、土地使用权或者在该土地上房屋的抵押权,具体如下:

  担保法第三十六条规定:

  以依法取得的国有土地上的房屋抵押的,该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押

  以出让方式取得的国有土地使用权抵押的,应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。

  乡(镇)、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的,其占用范围内的土地使用权同时抵押。

  以上抵押是由法律直接规定而产生,抵押当事人不能用合同的方式排除这两种法定抵押的适用,不能单独将房屋和国有土地使用权分开来抵押,也不能将集体土地使用权进行单独抵押,当事人签订的这类分开抵押的合同无效

  2、留置权

  担保法第八十二条规定:

  本法所称留置,是指依照本法第八十四条的规定,债权人按照合同约定占有债务人动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人有权依照本法规定留置该财产,以该财产折价或者以拍卖变卖该财产的价款优先受偿。

  留置无须当事人的约定,而是根据法律的规定和具体的法律事实而产生。当事人可以在合同中约定不得留置的物,即当事人可以通过约定来排除法定留置权的适用。

  3、承包人的工程款优先权

  合同法第二百八十六条规定:

  发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

  二、约定担保,是指当事人通过约定而产生的担保。除了法定担保外,其他的担保可以依据当事人的约定而产生。约定担保的方式主要有保证、抵押、质押定金

  根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一条规定:

  当事人对由民事关系产生的债权,在不违反法律、法规强制性规定的情况下,以担保法规定的方式设定担保的,可以认定为有效。

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