买卖

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买卖(emptio venditio)

　　买卖是指一方当事人(出卖人)向另一方当事人(买受人)承诺在接受相应的价金后向对方转让对商品的占有。

　　买卖是一种典型的双务合意契约，其成立要求具备以下基本要件：

　　(1)合意。与现今以直接权利转移为特点的买卖不同，罗马法中的买卖以双方当事人达成合意为成立的标志，也就是说，买卖契约达成于当事人实际给付商品和价金之前。“买卖契约属于万民法上的契约，因此它因简单的合意而完成。并且可以在当事人不在场的情况下，通过传达人或信件的形式达成。”

　　买卖合意的形成可以采用交付定金的方式加以证明，“当人们商定价金时，买卖达成，即使尚未给付定金；实际上，以定金名义给付的钱款是对买卖已达成的证明”。在后古典法时期，对于不动产的买卖，人们开始通过登记(insinuatio)的方式证明合意的达成，即有关当事人将买卖的约据(instrumentum)在公共机关的专门本册上进行记载。

　　(2)商品。买卖的标的物被称为商品(merx)，“凡是可以为人所拥有、占有或通过诉讼提出要求的物，均可进行买卖。而对那些为自然法、万民法或城邦习俗所禁止交易的物的买卖，则是无效的”。此概念涵盖要式物、略式物、有形物和无形物；“我们经常买卖附条件和附期限的债权，因为这里有我们可以加以买卖的东西”。如果在买卖契约缔结时作为标的物的商品并不存在，则买卖契约无效。

　　在某些情况下，商品可以是未来物，表现为买希望之物(emptio rei speratae)或者买希望(emptio spei)。前者是一种附生效条件的买卖，条件就是所希望购买的物品在未来出现；只有当该条件具备时，买卖才成交，比如，“一旦奴隶或动物出生，买卖被认为在订约时即已发生”。后者则是一种射幸契约，即当事人依据对未来的、不确定的获利结果的期望而达成的契约；与买希望之物不同，这种契约的成立不依买卖对象在未来是否实际出现为转移，买受人自愿承担潜在的、希望落空的风险，“即使出卖人什么也没得到，买卖仍成立，因为这是一种对希望的买卖”。

　　(3)价金。价金(pretium)是指买受人为获得商品而向出卖人支付的价款；是使买卖区别于易物(permutatio)的基本要素，“没有价金，不可能有任何买卖”。价金“是以其量而不是以其自然属性供人使用和占有的”。

　　在买卖契约缔结时，双方应当对价金的数量达成协议，否则，就不认为是合意形成。但是，优士丁尼法允许缔约人指定某一第三人确定价金的数额，在这样的情况下，买卖契约就成为附条件契约，“如果被指名者不愿或不能确定价金，那么，出售无效，犹如未规定任何价金”。

　　买卖是典型的双务契约，买受人和出卖人可以说是互为债权人和债务人。

　　买受人负有的主要义务是：按照约定向出卖人支付价金并且实际转让货币的所有权；在未按期支付价金的情况下，还应当支付该价金的利息。“如果买受人在向出卖人支付价款方面发生了迟延，那么他将只需向该出卖人支付该价款的利息，而不是所有那些如果未发生迟延出卖人即可以获得的利益。”买受人还有义务受领被卖物，“如果购买了土地上石头的人不愿拿走这些石头，那么，卖方可以依据卖物之诉迫使买方受领出售物”。

　　自契约成立之时起，被卖物的风险以及可能产生的赢利均由买受人承担或者享有，即使有关物品尚未交给买受人。“因此，如果奴隶死亡或身体的某一部分受到伤害；或者房屋全部或其一部分因火灾被消耗；或土地全部或一部分被河流的强力冲走；也或由于河水的泛滥，或由于旋风，树木被吹断，土地变得很小或条件恶化，损失由买受人承担，就算他未取得物，他必须偿付价金。”但是，买卖双方可以约定由出卖人对尚未交付的物品承担保管责任，“如果他承担了保管责任，上述事件的风险肯定属于他”。

　　出卖人负有的主要义务是：按照约定向买受人交付商品并确保买受人平安无扰地享用该商品；需要说明的是，在罗马法的买卖中，出卖人应当转移的是对商品的占有，而不必须是所有权；为确保所有权的转移，可以为买卖附加专门的要式口约。“出卖人并无义务使买受人取得土地的所有权，相反，要式口约的承诺人则有义务使要约人取得土地所有权。”在后来的发展进程中，这种关于所有权的保证逐渐变为了买卖的必备条件。

　　如果买受人因从非所有主处购买物品，他则可能面对真正所有主提起的返还所有物之诉(rei vindicatio)，一旦败诉，他将丧失对自己所买得物品的权利，必须向真正的所有主实行返还，这种受到追索的情形在罗马法中被称为追夺(evictio)。“在出售一块土地时，即使出卖人并未特别表示，他仍须承担诸如‘这块土地或其用益权不得被追夺’之类的责任。”

　　出卖人应当对被卖物中的暗藏瑕疵负责；在瑕疵问题上，裁判官法为维护买受人的利益引人了一系列诉权，例如：解除买卖契约之诉(actio redhibitoria)、为减少价金而提起的估价之诉(actio aestimatoria)、减价之诉(actio quantiminoris)，等等。“提起退货之诉的期限为6个月。如果不要求退还奴隶而只为要求补偿损失而提起减价之诉，那么，有效期为1年。退货之诉的期限从买卖成交之日起计算。”

　　为维护出卖人和买受人的利益，当事人通常可以针对买卖契约作出某些附加约定，这些附加约定虽然采用简约的形式，但被认为是在买卖契约缔结时达成的，因而在实践中与买卖契约一样具有约束力。买卖契约的附加约定只要包括以下几种：

　　(1)择优解除简约(in diem addictio)。它是为维护出卖人利益而约定的，特别适用于拍卖。根据这样的条款，如果在一定的期限内出卖人遇到更优惠的出价，则可以解除已达成的买卖契约，收回被出卖的物品，并将其卖给上述出价更优惠者。对于附有这类简约的买卖，依具体情形可就其性质作出不同的认定，“如果当事人约定，一旦有人提供了更优条件，买卖即废止’，则这是一个单纯买卖，但可能被附条件地解除；但是，如果当事人约定，只要没有人提供更优条件，则买卖成立’，该买卖是附条件的”。

　　(2)解除约款(1ex commissoria)。它也是为维护出卖人利益而约定的。根据这样的条款，如果买受人未在预定的期限内支付价款，出卖人有权单方面解除契约。这种约定使得“买卖可能因所附条件的实现而解除”；但是，只有在出卖人愿意时，它才被付诸执行，“而如果他不愿意，则不能强制他接受该简约的效果”。

　　(3)退货简约(pactum displicentiae)。它是为维护买受人利益而约定的，根据这样的条款，买受人有权在约定的情况下退还不满意的买卖标的物，并且获得价金返还。退货简约一般应当规定一定的期限，比如，在售出的葡萄酒变酸或出现其他问题的情况下，“如果当事人约定了由出卖人承担风险的期限，则在此期限前的风险由出卖人承担。如未约定该期限，则直至品尝酒时，出卖人须承担风险”。