抵銷

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抵銷 (Offset)

　　抵銷是指當事人雙方相互負有同種類的給付，將兩項債務相互沖抵，使其相互在對等額內消滅。

　　抵銷作為民商法上債消滅的一種原因和重要制度，為各國立法所肯認。如法國民法典第1290條規定：“債務人雙方雖均無所知，根據法律的效力仍可發生抵銷，兩個債務自其共同存在起，在同等的數額的範圍內互相抵銷。”日本民法典第506條規定：“抵銷，依當事人一方對其相對人的意思表示而進行。在我國現行的《民法通則》、《擔保法》、《合同法》中，就定金、破產企業債權、合同之債的抵銷作了相應的規定，形成了我國抵銷制度立法的基本架構。

　　我國《合同法》第99條中規定：“當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規定或者合同性質不得抵銷的除外。”

　　抵銷也是債的消滅的原因，並且用抵銷方式消滅債，可便利當事人雙方，節省交易成本。此外，抵銷還有擔保作用。

　　抵銷依其產生的根據不同，可分為法定抵銷與合意抵銷。

　　1、法定抵銷

　　法定抵銷是指具備法律所規定的條件時，依當事人一方的意思表示所為的抵銷。 依當事人一方的意思表示，使雙方的債權按同等數額消滅的權利，稱為抵銷權，屬於形成權。通常所說的抵銷即是指法定抵銷。

　　2、合意抵銷

　　合意抵銷又稱為契約上抵銷，是指依當事人雙方的合意所為的抵銷。合意抵銷是由當事人自由約定的，其效力也決定於當事人的約定。

　　1、抵銷可節省給付的交換，降低交易成本。

　　抵銷也是債的消滅的原因，並且用抵銷方式消滅債，可便利當事人雙方，節省交易成本。因為在當事人雙方相互負有同種類給付的債務時，若各方均須履行自己的債務，雙方就要相互交換給付，勢必增加給付的費用。

　　2、抵銷還有擔保作用。

　　當事人雙方互負同類債務時，若其中一方的資力惡化，另一方向其履行，就有可能得不到相應的履行。實行抵銷，即使另一方不能履行債務，他方的利益也可得到保障。

　　抵銷一般須具備以下要件：

　　1、須雙方互負有債務，互享有債權。

　　2、雙方互負債務，必須其給付種類相同。《合同法》第100條規定：“當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協商一致，也可以抵銷。”這裡規定的就是合意抵銷。

　　3、須自動債權已屆清償期。

　　4、須雙方的債務均為可抵銷的債務。

　　抵銷的效力主要表現在：

　　1、雙方當事人所負債務全部或者部分消滅

　　當雙方當事人所負債務額相同時，其互負債務消滅。當雙方所負債務額不等時，債務數額小的一方的債務消滅，債務數額大的一方的債務部分消滅，債務人對未消滅的債務部分仍負清償義務。在合意抵銷中，雙方當事人可以就抵銷的效力作出約定。

　　2、抵銷具有溯及效力

　　我國法律中沒有明確規定抵銷的溯及力。通常認為，抵銷具有溯及力，抵銷的溯及力表現為：其一，自得為抵銷時就消滅的債務，不再發生利息債務；其二，自得為抵銷時起，不再發生遲延責任；其三，得抵銷的情形發生後，就一方當事人所發生的損害賠償及違約金責任，因抵銷的溯及力而歸於消滅。