流通抵押权

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什么是流通抵押权[1]

  流通抵押权是指以确保债权流通为目的的抵押权。在德国,流通抵押权是抵押权最普通的形态。抵押权的流通成为抵押权的发展方向,抵押权可以成为投资的客体在金融市场上流通。抵押证券是抵押权流通的典型。以下从流通抵押权的设定和让与两个方面,说明流通抵押权。

流通抵押权的特点[2]

  流通抵押权的特点表现为以下几个方面:

  ①抵押权人有权主张登记册上所载的抵押债权额,不必证明债权的存在,如果债务人主张债务不存在,应由债务人举证证明债务的不存在或由于部分清偿或抵销而减少。

  ②债权消灭时效虽已完成,但抵押人仍能实行抵押权。

  ③债权受让人要求以出售抵押物清偿债权时,不得向他提出登记册上未载明的抗辩事由。

流通抵押权的设定[3]

  流通抵押权的设定应当有双方当事人的合意,并办理相应的登记手续。登记机关根据职权做成抵押证券,交付给抵押物的所有权人。抵押物的所有权人将抵押证券交付给债权人,债权人基于所有权人的交付取得抵押权。在交付之前,抵押权属于所有权人,所有权人因交付丧失抵押权。抵押权的转让应以抵押证券的交付为必要条件;否则,不产生抵押权设立的效力。对抵押证券的占有是享有抵押权的前提,也是处分抵押权的必要条件。在实行抵押权时,应以提示抵押证券为必要。

流通抵押权的让与[3]

  流通抵押权与所担保的债权不能分离而让与。抵押权所担保的债权转让,抵押权也应随之转让。根据《德国民法典》的规定,债权让与没有任何形式要件,但有抵押权担保的债权的让与,则应以土地登记法所规定的形式进行,抵押权让与需有物权的合意和证书交付。但是,抵押权所担保的债权的效力并不影响抵押权的效力,即债权无效,抵押权仍然有效。通过登记的公信力,阻断抵押权与债权的关系,促进抵押权的流通性,即使在债权不存在的情形下,受让人也能取得抵押权。但是,我国《物权法》《担保法》等物权立法并不承认流通抵押权。

参考文献

  1. 郑云瑞著.民法物权论.北京大学出版社,2006.3.
  2. 秦池江 张立中主编.中国金融大百科全书:下编(卷九)国际金融卷.中国物资出版社,1999年06月第1版.
  3. 3.0 3.1 郑云瑞著.物权法论.北京大学出版社,2011.01.
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