股份转让自由

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　　股份转让自由是指转让双方当事人通过平等自愿的协商．达成转让合意。并转让股东权的行为。

　　在股份有限公司，股份之所以得自由转让，其立法上的考虑在于：第一，表彰股东权的股份不具有个人性。股份有限公司股东众多，股东获得其资格，以支付股价为全部条件，并不注重股东个人条件。第二，由于所有与经营的分离，使股东尤其是中小股东远离公司经营，成为一名单纯的投资者。投资者以收回投资并获得利益为根本目的，为保护其合法权益，赋予其股份转让自由权，已成为股东依其判断收回投资，防止损害的必然选择。第三，由于股份公司禁止股东退股，股份转让已成为股东收回投资的主要方法，故允许股东自由转让其股份，是股东收回投资的需要。

　　股份有限公司股份转让自由作为一项原则，并不是绝对的。亦即在特定情形下，法律对于股份有限公司股份转让也设有一定限制。具体表现在：

　　1．公司设立登记前“股份”转让的限制

　　公司设立登记是公司成立的必经程序。公司设立登记之前，公司尚未成立，将来是否一定成立，并不肯定。为防止投机，以维护交易安全，并促进公司设立，故立法上禁止其转让。我国台湾《公司法》第163条第1款规定：公司股份之转让，不得以章程禁止或限制之。但非于公司设立登记，不得转让。我国大陆《公司法》对此未明确规定，属于立法遗漏。

　　需要注意的是，日本《商法典》第190条规定：转让因认股而产生的权利，对公司不发生效力。依其规定，认股人可以转让其因认股而产生的权利，但是这种转让对公司无任何效力。相对于我国台湾公司法禁止转让的规定而言，日本立法在确保公司能够顺利设立的同时，允许转让因认股而产生的权利，采取了比较灵活的态度，从而在确保未来公司利益的同时，维护了认股人的利益，值得我国立法借鉴。另外，依该法第204条第2款的规定，股票发行前转让股份的，对公司亦不发生效力。

　　2．发起人股份转让的限制

　　发起人所持股份，在公司设立登记后一定期限内，禁止转让。其立法旨趣在于：防止发起人以发起、组织公司为手段，以获取发起人报酬及特别利益为目的，形成专业发起人的不当行为。事实上，在有的国家，确实存在着以“注册——转让”公司为业的所谓“国际商业公司”。我国台湾《公司法》第163条第2款将该持股期限规定为1年，我国大陆《公司法》第147条第1款将该持股期限规定为3年。

　　3．公开发行公司董、监事(经理)任期内股份转让的限制

　　董事、监事被选任时，应当向有关机构或者公司申报其所持股份，并在其任期内，限制转让。其立法旨趣在于防止公开发行股票公司董事或监事巧取名位，而于任期中大量转让其所持股份，从而减少对公司的向心力。不同立法限制对象的范围和程度并不相同，根据我国台湾《公司法》第227条的规定，董监事任期内可以在一定限度内转让其所持股份，但应向主管机关报告；当转让数额超过其选任时所持股份的1／2时，董事、监事当然解任；我国大陆《公司法》第147条第2款，将受限制的人员范围扩大到董事、监事和经理，并且规定上述人员在其任期内不得转让，至于违法转让的后果，则未予规定，属于立法技术上的不足。

　　4．员工行使新股认购权所承购股份的转让限制

　　公司发行新股时，公司员工依法享有新股认购权。其行使新股认购权所获得的股份，在一定期限内，禁止转让。原因在于，赋予员工以新股认购权，目的在于使员工能够同公司“同心同德”，致力于公司的发展，如允许其在行使新股认购权后立即将所获得的股份转让，将导致赋予其新股认购权的目的落空。我国台湾《公司法》第267条第6款将此期限规定为2年，我国大陆《公司法》对此未作规定。

　　5．公司取得自己股份的限制

　　公司立法原则禁止公司收回、收买或收质自己股份。理由在于：股份有限公司为社团法人，理论上不能同时成为自己的构成人员(股东)。因此，公司设立或发行新股时，不得通过认股而原始取得自己股份。公司成立后，虽然从理论上讲股份已具有财产价值，公司似乎可以继受取得，或将其收为质物，但是，这样一来，由于公司以其资本或法定准备金作为资金来源，购买自己股份，实质上等同于返还了股东的出资，故而有违资本充实和资本维持原则，非法减资，损害公司债权人和广大股东的利益，在一定意义上讲，还在股份被收购股东和其余股东之间造成了事实上的不平等。因此，各国和地区立法原则上禁止公司收回、收买或收质自己股份。

　　作为禁止公司取得自己股份原则的例外，法律允许在特定情况下，公司合法取得自己股份。这些特定情形包括：(1)特别股回收；(2)员工库藏股；(3)公司因股东行使股份收买请求权而收买其股份；(4)在股东受清算或破产宣告时，抵偿在此之前所欠公司债务；(5)无偿取得；(6)概括性权利继受取得；(7)公司减资时为消除股份而取得。